建筑市場黑白合同下工程價款結(jié)算三大影響因素
建筑市場領(lǐng)域中"黑白合同"現(xiàn)象較為普遍,黑白合同的定義可理解為,“黑合同”是發(fā)承包雙方未在有關(guān)部門進行登記備案的合同,而“白合同”是經(jīng)過了登記備案的合同,多出現(xiàn)于建筑市場供求失衡、處于買方市場的狀態(tài),發(fā)包人與承包人之間的位勢差使得“黑白合同”屢禁不止。在這種交易環(huán)境下,承包人要想維持自身的經(jīng)營狀況必須尋找適應(yīng)該情境下的市場規(guī)則,但這并不利于工程項目的價款管理乃至整個建筑市場規(guī)制的良性發(fā)展。
“黑白合同”不僅使得合同履行過程中的計量結(jié)果難以有效,同時對建筑市場的運行效率有減無增。然而,現(xiàn)有關(guān)于黑白合同的規(guī)制研究多集中于法律層面與規(guī)制層面的宏觀角度,具有針對上述內(nèi)在影響要素的對策研究尚顯不足?;诖耍疚臄M在識別黑白合同對于結(jié)算的影響要素的基礎(chǔ)上,結(jié)合不同維度給出工程價款結(jié)算影響要素的解決對策,希望為降低或規(guī)避“黑白合同”情境下工程價款結(jié)算的不良影響提供參考。
建筑市場黑白合同下工程價款結(jié)算影響因素包含三個方面:一是制度逃避;二是市場交易;三是實施過程。下面對這3個要素進行歸納分析。
1、制度逃避
(1)招標制度。
通過調(diào)研,私人投資者的利益最大化要求與政府監(jiān)管之間的沖突形成“黑白合同”的矛盾基礎(chǔ),以商品房開發(fā)為例。過去是將矛盾歸結(jié)于“黑白合同”的不合法,而并沒有對招投標制度進行質(zhì)疑?!吨腥A人民共和國招標投標法》中明確規(guī)定“大型基礎(chǔ)設(shè)旋、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目”必須招標。而《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準》則將商品房的界定進行了擴大,只要是關(guān)乎社會公眾利益、公共安全的公用事業(yè)項目均認為是商品房。這樣的做法導(dǎo)致私人進行投資開發(fā)的房地產(chǎn)項目也必須進行招投標,投資人追求利益最大化的取向與政府監(jiān)管所站的基礎(chǔ)點并不一致,誘使發(fā)包人制度逃避。
(2)規(guī)避監(jiān)管。
建設(shè)活動中,政府部門為保證建設(shè)工程的質(zhì)量和安全,對于工程項目的發(fā)承包、造價、支付、結(jié)算有著嚴格的政策規(guī)定,“黑白合同”中發(fā)承包雙方為了與這些限制相避,便簽訂了與符合監(jiān)管的“白合同”相背離的“黑合同”。同時,建設(shè)行業(yè)征收的規(guī)費及稅金,與建設(shè)工程造價關(guān)聯(lián)緊密,正如此,發(fā)包人為了規(guī)避規(guī)費或稅金的繳納,通常和承包人有意簽下低于備案合同價格的黑合同。此外,簡化備案程序,節(jié)省資金成本;簽訂黑白合同,獲得施工許可亦是發(fā)包人利用黑白合同規(guī)避監(jiān)管的方式之一。由此,建筑業(yè)市場發(fā)承包人在招標制度和規(guī)避監(jiān)管兩方面均致使發(fā)承包人不斷進行制度逃避。
2、市場交易
(1)買方市場。
建筑市場處于“買方市場”,使得擁有有限建設(shè)工程項目資源的發(fā)包人具有較強的談判優(yōu)勢。因此在實踐中,承包人單位對墊資施工的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)。除此之外,在工程實踐中還往往存在大量的壓價行為,這是由于發(fā)承包人雙方之間信息不對稱所造成的。從發(fā)包人的角度發(fā)包人通常希望掌握價格的主動權(quán)。但是這種行為往往很難以合法合規(guī)的渠道實現(xiàn);所以,承包人因此偷工減料而造成的工程價款結(jié)算糾紛就出現(xiàn)了。
(2)違規(guī)行為。
通過大量的田野調(diào)查,備案合同中的相關(guān)條款較為公平公正,而黑合同中的部分條款則有失偏頗。黑合同中約定的條款難以體現(xiàn)公平公正,僅是承包人為能更大把握獲得項目,便以犧牲應(yīng)有的權(quán)益,以致工程結(jié)算時產(chǎn)生了大量的糾紛。
這就為工程結(jié)算爭議埋下了種子。另一種違規(guī)行為還體現(xiàn)在易滋生腐敗。一般而言,“白合同”的合同價高于“黑合同”,這種情況的產(chǎn)生是因為發(fā)承包雙方合謀規(guī)避法律法規(guī)或政府審查造成的,所以這其中難免存在不正當獲利的行為,這種情況常伴隨挪用工程款等不良行為,損害業(yè)主及實際施工方利益。
3、實施過程
(1)準備不足。
這多發(fā)生在為取得施工許可證而對簽訂黑白合同的項目中。由于工程招標價格并非最終結(jié)算價格。有些急于開工的工程由于時間的緊迫,極短時間內(nèi)完成的工程標底編制與審核存在漏項、漏量計算十分普遍。這勢必影響工程造價的準確性,造成中標人的造價差異較大,施工過程則會發(fā)生必然的糾紛。同時,由于前期準備工作的不充分,在施工過程中往往伴隨著大量的現(xiàn)場簽證,工程竣工后,發(fā)承包雙方又對簽證產(chǎn)生不同意見分歧,使得結(jié)算工作困難重重。
(2)過程控制。
建設(shè)工程中,壓縮工期的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。在設(shè)計階段由于目前工程技術(shù)水平的限制,難以確定準確的工期,而由于建設(shè)工程的長期性、復(fù)雜性等特點,影響工期的因素很多,建設(shè)方往往希望將工期壓縮,一方面可以是工程早日付諸使用,一方面結(jié)算時不希望付出工期獎勵,某些公共項目還可能涉及政績等因素。因此可能會在黑合同上對工期進行規(guī)定,如果條款過于苛刻,施工方可能面臨違約風險,不能按時竣工,影響工程款的結(jié)算。另一方面,在實施“黑白合同”這一過程中,當事人實際履行的黑合同約定的工程款往往低于白合同,這是建設(shè)單位惡意壓價的結(jié)果,而施工企業(yè)帶資墊資又成了家常便飯,施工企業(yè)沒有利潤,只能從偷工減料來減少損失,直接導(dǎo)致建筑質(zhì)量下降或工程不能完成。
支招:
為防止或減少黑白合同對工程價款結(jié)算惡性影響提供借鑒。首先,通過對發(fā)包組織機構(gòu)進行優(yōu)化升級,使發(fā)包人自我約束加強。同時在承包方開展自律監(jiān)管,加強其自覺規(guī)范經(jīng)營的意識,依法依規(guī)進行經(jīng)營果凍,維護建筑市場的正常秩序。其次,建設(shè)行業(yè)的誠信體系,在承發(fā)包人雙方建立合同履約信用檔案,懲戒違規(guī)行為,利用信用體系促進行業(yè)健康發(fā)展。最后,加強招標投標過程管理,形成良好的締約氛圍。
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