招投標(biāo)階段是建設(shè)項目施工合同的起始階段，具有基礎(chǔ)性、關(guān)鍵性作用。然而，在實(shí)際操作過程中，該階段往往得不到應(yīng)有的重視，很多施工企業(yè)都認(rèn)為招投標(biāo)過程不重要，能承接到項目才是關(guān)鍵，這樣勢必給項目帶來風(fēng)險。因此，了解招投標(biāo)程序，分析工程招投標(biāo)階段的法律風(fēng)險，確定相應(yīng)的防范措施是十分必要的。

招投標(biāo)過程中常見問題分析:

投標(biāo)準(zhǔn)備階段存在的問題

承包方輕視投標(biāo)前期資信調(diào)查及項目風(fēng)險分析。

在投標(biāo)的準(zhǔn)備階段，有的承包方為了獲得招標(biāo)項目，輕視對業(yè)主方資質(zhì)、資金實(shí)力、招投標(biāo)項目的內(nèi)在條件(如地質(zhì)環(huán)境、墊資情況、資金來源等)和外在影響(如居民壓力、政府政策法規(guī)的影響等)的審查。

此時，若在承包方中標(biāo)后，業(yè)主方資金出現(xiàn)缺口或存在其他外在壓力而不能按約履行合同，將會造成不能開工或開工后中途停工的局面，若涉及公共設(shè)施建設(shè)，還會給公共利益造成損害。

投標(biāo)過程中存在的問題

1.違反規(guī)定，承接應(yīng)招標(biāo)而未招標(biāo)項目

在現(xiàn)實(shí)生活中，某些業(yè)主違反法律規(guī)定，對必須招標(biāo)的項目不進(jìn)行招標(biāo)，或?qū)椖窟M(jìn)行拆解發(fā)包。

而某些施工企業(yè)為了承包項目，擴(kuò)大業(yè)務(wù)量，不顧業(yè)主方的違規(guī)操作，按照業(yè)主方的操作方式承接項目，給自身帶來較大法律風(fēng)險。

2.串標(biāo)、圍標(biāo)

由于招投標(biāo)競爭日益激烈，一些承包方為了達(dá)到中標(biāo)目的采用串標(biāo)、圍標(biāo)的方式進(jìn)行違法違規(guī)投標(biāo)。

但無論是串標(biāo)還是圍標(biāo)均是違法的，將受到法律的懲治。如：《反不當(dāng)競爭法》第十五條、二十七條、《行政處罰法》第二十九條，《招投標(biāo)法》第五十三條均對串標(biāo)行為的處罰作出了規(guī)定。

此外，根據(jù)《刑法》第二百二十三條的規(guī)定，串標(biāo)還可能面臨承擔(dān)刑事責(zé)任的風(fēng)險。

3.低中標(biāo)、高結(jié)算

由于建筑行業(yè)競爭激烈，承包方更傾向于選擇低價中標(biāo)、高價結(jié)算的方式來實(shí)現(xiàn)自己的利益。

一方面，低價投標(biāo)可以擠垮對手;另一方面，在施工過程中利用簽證變相加價結(jié)算又可以彌補(bǔ)低價中標(biāo)帶來的經(jīng)濟(jì)上的損失。

然而，低價中標(biāo)帶來的風(fēng)險是可想而知的：

第一，承包方必將面臨資金缺口問題，進(jìn)而導(dǎo)致材料款、人工費(fèi)無法按約定支付;

第二，如果在施工過程中未能規(guī)范管理簽證、變更、設(shè)計等資料，則勢必會影響后期的結(jié)算;

第三，若是政府投資項目，勢必要經(jīng)過審計監(jiān)察等部門的重重審查，一旦不符合投資規(guī)定，結(jié)算之路必定艱難而漫長……

4.項目前期設(shè)計不到位、簽證頻繁變更

在承包方承接工程后，業(yè)主方要求對設(shè)計進(jìn)行大的變更(如：施工圖還未定稿就招投標(biāo)，也包括那些已經(jīng)報送建委審批，并且工程已經(jīng)實(shí)施的項目，業(yè)主在施工過程中要求變更圖紙的情形)，這勢必導(dǎo)致大量簽證的產(chǎn)生，導(dǎo)致預(yù)算的確定性大大減弱，大幅增加了工程成本，對承包方極其不利。

中標(biāo)后存在的問題

1.合同簽訂問題

合同文件是招標(biāo)文件的重要組成部分，業(yè)主方在擬定合同條件時，往往過多地將風(fēng)險偏重于承包方一側(cè)，對合同某些不利于自己的條款故意約定不清，對工期、質(zhì)量違約賠償和罰款的上限不予以明確界定等。而恰好有的承包方在簽訂施工合同時，輕視對合同條款的審核。因此，合同簽訂后，此類承包方往往存在合同不能履行等問題，給后期施工、結(jié)算帶來較大風(fēng)險。

2.黑白合同問題

為節(jié)省開支，降低工程項目成本，業(yè)主方在承包方中標(biāo)后，在白合同的基礎(chǔ)上，往往要求承包方簽訂比中標(biāo)標(biāo)底“合理低價”的價款還低、工期還短、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)更高、違約責(zé)任更大的黑合同，承包方出于壓力，只能違背意愿及違反《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》、《建筑法》等相關(guān)規(guī)定，與其簽訂黑合同，這極易損害承包方利益，嚴(yán)重者可能造成建設(shè)工程質(zhì)量隱患。

招投標(biāo)階段法律風(fēng)險防范

樹立和增強(qiáng)法律意識

承包方管理人員不僅要具備較高的建筑工程技術(shù)和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗，還應(yīng)樹立法治觀念，提高法律意識，做到依法經(jīng)營。承包方作為投標(biāo)人在準(zhǔn)備投標(biāo)時，可聘請專業(yè)人員進(jìn)行指導(dǎo)，收集對己方有利的證據(jù)，如果發(fā)現(xiàn)招標(biāo)人、評標(biāo)委員會、其他投標(biāo)人有侵犯自己合法權(quán)益的行為，應(yīng)及時向相應(yīng)主管部門進(jìn)行反映、投訴，保護(hù)企業(yè)在投標(biāo)過程中的公正合法權(quán)益。

做好投標(biāo)前項目的審查工作

招投標(biāo)的前期準(zhǔn)備工作，不容忽視。承包方在對項目進(jìn)行投標(biāo)前一定要對業(yè)主方的基本情況和項目本身的現(xiàn)場情況進(jìn)行客觀、全面、細(xì)致地了解。

對業(yè)主方主要審查方面：

是否具備相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，是否依法取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)等級，是否在規(guī)定的年檢期間，資金是否運(yùn)行良好，建設(shè)工程報建手續(xù)是否完善，項目資金是否已經(jīng)到位，履約信用能力是否良好等問題。

對項目本身的現(xiàn)場勘察，主要審查方面：

招投標(biāo)文件所提供的相關(guān)圖紙是否與現(xiàn)場吻合，所描述或說明的情況是否和現(xiàn)場一致，所提供的設(shè)計方案是否能確定實(shí)施，是否有遺漏項目現(xiàn)場應(yīng)當(dāng)實(shí)施的相關(guān)環(huán)節(jié)等。

審查完畢后，應(yīng)當(dāng)由市場部、工程部等相關(guān)部門對項目條件進(jìn)行初步評估，包括業(yè)主方的要求情況、施工難度等，后報公司各個部門審批，指出可能存在的風(fēng)險及防范的措施，并且對招投標(biāo)過程中存在的文件全部予以留存，把招投標(biāo)前的準(zhǔn)備工作做細(xì)、做實(shí)。

高度重視投標(biāo)活動

承包方應(yīng)認(rèn)真研究《工程量清單》等招標(biāo)文件，確定總體工程量，得出總體支出情況。并通過保證質(zhì)量、綜合調(diào)整、合理計價的方式，最終定好投標(biāo)價。要意識到低報價并非是決定中標(biāo)的唯一渠道，應(yīng)注重工程質(zhì)量。因為一旦建筑工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，不但會損壞業(yè)主方的聲譽(yù)，更會影響承包方的形象和聲譽(yù)，還會受到有關(guān)部門的處罰，項目的直接責(zé)任人員和上級主管人員則有可能承擔(dān)刑事責(zé)任。

注重中標(biāo)后的磋商，做好合同評審把關(guān)

承包方中標(biāo)后，雙方會就投標(biāo)文件的內(nèi)容展開磋商，要盡量對工程項目的名稱、地址、工程內(nèi)容、技術(shù)要求、施工方案、工程質(zhì)量要求、工程工期、安全防護(hù)措施、雙方權(quán)利義務(wù)、付款方式、違約責(zé)任、工程竣工結(jié)算、解決爭議方式等內(nèi)容加以明確，真實(shí)、清楚地以書面形式進(jìn)行表述，避免使用容易引起歧義的字句書寫投標(biāo)文件。

簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)審查工程總承包合同內(nèi)容是否跟中標(biāo)文件內(nèi)容一致，把好合同評審關(guān)，監(jiān)督合同及時進(jìn)行備案。應(yīng)當(dāng)遵照國家《建設(shè)工程施工合同示范文本》簽訂合同，保證條款的齊全、內(nèi)容的完整，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款。要對專用條款中跟工程相關(guān)的一些具體要求和內(nèi)容加以明確約定，尤其是要約定違約責(zé)任的限度，以防風(fēng)險的擴(kuò)大化。

合同簽訂后，加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)督和審查，做好履約過程中風(fēng)險控制

合同簽訂后，開工前，項目管理人員須對合同進(jìn)行全面、細(xì)致地分析，熟悉雙方權(quán)利義務(wù)，預(yù)測合同管理過程中存在的潛在風(fēng)險，并制定有效的管理對策。施工過程中，要嚴(yán)格按照合同進(jìn)行施工，強(qiáng)化施工現(xiàn)場管理，加強(qiáng)對材料商、分包商的管理，加強(qiáng)印章管理、內(nèi)部審計管理，防止因誤工誤期、質(zhì)量問題等帶來風(fēng)險。對于業(yè)主方原因?qū)е鲁邪窖诱`工期或受到合同價款意外損失的情況，應(yīng)注意收集好工程照片、施工日志、會議紀(jì)要、設(shè)計變更、指令或通知等索賠資料，及時提出索賠，并保證索賠的法律效力。